强制执行公证:防范金融风险,快速清收债权的法宝
强制执行公证:防范金融风险,快速清收债权的法宝
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  • 文章来源:银法茶歇微信公众号
  • 更新时间: 2017-02-17

  公证是社会多元化纠纷解决机制重要组成部分,具有预防纠纷、减少诉讼的职能作用。特别是赋予债权文书强制执行效力公证,在实现债务增信、维护债权尤其是金融债权安全方面具有天然优势。公证赋予债权文书、担保协议强制执行效力,一旦债务人不履行或不适当履行合同义务,债权人即可单方向公证机构申请出具执行证书并凭公证执行证书,不经诉讼,直接申请人民法院强制执行。既能够快速实现债权,加快资金回笼,降低不良率,化解金融风险,还可以节约司法资源,减少诉累,维护和促进社会诚信,提高合同履约率,降低信用风险和社会交易成本,维护社会交易秩序。

  1、何为强制执行公证?是否适用于银行的信贷合同?
所谓赋予债权文书强制执行效力公证(以下简称“赋强公证”),指债权文书经过公证处公证并赋予强制执行的效力。当债权逾期未获足额清偿时,债权人(含抵押/质押权人,下同)无需在法院起诉,凭借公证处出具的强制执行证书直接到人民法院申请执行。

  可适用于赋强公证的债权文书应符合两个条件:其一,必须是债权、债务关系明确,无对等给付或一方已经全部履行完毕自己所负债务的、单务的债权文书,银行的借款合同即为典型;其二、债权人、债务人双方特别是债务人在该债权文书中具有自愿接受强制执行的意思表示。

  2015年5月5日起实施的《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》(法释〔2015〕10号)第22条:公证债权文书对主债务和担保债务同时赋予强制执行效力的,人民法院应予执行;仅对主债务赋予强制执行效力未涉及担保债务的,对担保债务的执行申请不予受理;仅对担保债务赋予强制执行效力未涉及主债务的,对主债务的执行申请不予受理。人民法院受理担保债务的执行申请后,被执行人仅以担保合同不属于赋予强制执行效力的公证债权文书范围为由申请不予执行的,不予支持。

  2、赋强公证制度的实施情况

  赋强公证制度由来已久,例如,1989年威海市中级人民法院、威海市司法局针对强制执行公证就出过《关于贯彻执行山东省高级人民法院、山东省司法厅<关于加强对已公证的债权文书依法强制执行的通知>的意见》。该制度目前在国内很多城市都已大量应用,北京、上海、成都等地相对成熟,一些银行每笔贷款合同都会要求办理赋强公证,很多金融创新业务(如股票质押式回购、股权收益权转让等)的合同也都会办理赋强公证。

  最高院发布的2015年全国法院审判执行情况中,新收执行案件41.59万件,公证债权文书执行案件4.65万件,占1.12%。2013年至2015年全国公证债权文书执行案件有8.27万件,同比前三年上升60.89%,公证债权文书执行案件逐年上涨,大大缓解了法院压力,节约司法资源。

2016年,最高院发布《关于人民法院进一步深化多元化纠纷解决机制改革的意见》(法发[2016]14号)认为,公证是多元化纠纷解决机制的重要组成部分,并对加强法院与公证机构的对接进行了规定。同年底,中共中央政治局委员、中央政法委书记孟建柱同志到厦门市鹭江公证处调研,也充分肯定了公证处与法院的多元化纠纷解决机制对接工作。

  3、赋强公证的制度优势

  3.1 赋强公证可以提高合同履约率

  赋强公证能给债务人极大的法律震慑力,促进债务人如约履行合同义务。据商务部统计,目前,我国每年签订合同约40亿份,而履约率仅约50%,企业每年由此导致的损失高达6000亿元。另据统计,经公证的合同,履约率在90%以上,而经公证赋予强制执行效力的合同,履约率更高,真正进入执行的少之又少。

  3.2 无需经法院审理,直接进入执行程序,提高清收效率

  若债务人违约,债权人即可向公证机构申请签发强制执行证书,公证机构核实完毕即签发该证书,一般需一周至30天左右。仅凭无需公告送达法律文书这一点,便可节约大量时间。而进入执行程序后,即可保全债务人财产,节约保全费,并无需提供保全担保。而且,若在办理公证时一并对进行执行程序后的送达地址进行确认及公证,还可节约执行程序中的公告送达时间。

  3.3 排除异地管辖,便利债权人执行

  执行法院是被执行人住所地或被执行的财产所在地法院,实践中,可以利用被执行的财产所在地(如房产、股权、银行存款、账户)排除异地管辖。

  4、办理赋强公证的程序

  办理赋强公证的主要程序如下:

  4.1 赋予债权文书强制执行效力的办证程序

  公证处根据债权人、债务人的共同申请,对当事人的主体资格、意思表示等实体内容进行审查,如符合签订债权文书的资质,公证处予以受理。公证员将对当事人提交的债权文书进行实体性和程序性审查。重点审查的事项包括:

  4.1.1 借款人、担保人愿意接受强制执行的承诺是否明确,对做出愿意接受强制执行承诺的法律意义和后果是否清楚;

  4.1.2 债权债务关系是否明确,债权人和借款人、担保人对债权文书的下列给付内容是否无疑义:债权债务的标的、数额(包括违约金、利息、滞纳金)及计算方法、履行期限、地点和方式;债务为分期履行的,对分期履行债务的强制执行的条件和范围的约定。

  4.1.3对核实债务不履行或者不适当履行的方式所作的约定是否明确。

如各方当事人对强制执行的意思表示无疑义并自愿接受,公证员将组织各方签署具有强制执行意思表示的债权文书,同时出具具有强制执行效力的债权文书的公证书。在债权文书生效的同时,强制执行的意思表示和制约机制也同时生效。

  4.2 根据债权人的申请出具执行证书的执行程序
若债务人违约,债权人单方即可凭公证处出具的具有强制执行效力的债权文书等文件向公证处申请执行证书。公证员根据法律的规定和各方当事人事先的约定,对有关证据进行审查(包括对债务人进行催告,要求其在事先约定的期限内完全履约)后,依法出具强制执行证书。公证机关签发执行证书时应审查:

  4.2.1 不履行或不完全履行的事实确实发生;

  4.2.2 债权人履行合同义务的事实和证据,债务人依照债权文书已经部分履行的事实;

  4.2.3 债务人对债权文书规定的履行义务有无疑义。

  实务中,公证机构审查的具体资料主要是合同中约定的银行账户流水(合同中会明确约定唯一的还款账户、全部资金均须通过约定账户进行,如变更怎么处理等)。在办理上述第一步的公证时,这些内容都会在协议中(包括公证谈话笔录里)由公证处指导各方事先约定。同时,根据合同约定和公证笔录记载,公证机构会通过证据保全(邮寄送达)形式按照合同事先约定方式和地址向债务人约定格式的核实文书,进行违约核实。

  债权人根据公证处出具的执行证书,可以选择向有管辖权的人民法院申请强制执行,或是自行与债务人进行和解。人民法院接到申请执行书,应当依法按规定程序办理。必要时,可以向公证机关调阅公证卷宗,公证机关给予积极配合。

  5、深圳的赋强公证实例

  5.1  2010年1月,深圳某银行与债务人赖某签署《个人贷款合同》及《补充协议》,并在公证处申请办理具有强制执行效力的债权文书公证。合同约定:借款人为住房装修向贷款人借款人民币七十万元整,借款人如逾期归还的,自愿接受强制执行。2010年5月,因债务人逾期还款,该银行向公证处申请执行证书公证。经审核,债务人逾期还款属实,公证处依法出具了执行证书。该银行随后向罗湖区人民法院申请执行。法院依法受理,该案现已执行终结。

  5.2  2015年9月,申请人杨某与陈某签订《借款合同》,并向我处申请办理赋予强制执行效力公证。合同约定借款人民币40万元,期限2个月。合同期满后,借款人未依约还款。11月2日,按照合同约定方式和地址,我处进行违约核实。11月16日,我处出具了执行证书。债权人随后向宝安区人民法院申请执行。后据我处跟踪了解,债务人与债权人在人民法院签发执行令后达成执行和解,债务人履行了债务,债权人的债权得以实现。

  6、赋强公证常见问题

  6.1 赋强公证vs.“首封”

  银行在清收中时常遇到抵押物被其他债权人抢先查封的情况,基于由首封法院处理查封财产的一般规定,首封债权人经常以解封为对价与优先权人谈判,争取优先权人释放抵押物的部分利益。

  赋强公证是否有助于解决这个问题?

  办理赋强公证后,若债务人违约,债权人即可向公证处申请出具执行证书,然后申请执行,在执行程序中保全抵押资产。根据《最高人民法院关于首先查封法院与优先债权执行法院处分查封财产有关问题的批复》(法释〔2016〕6号)规定,已进入其他法院执行程序的债权对查封财产有顺位在先的担保物权、优先权,自首先查封之日起已超过60日,且首先查封法院就该查封财产尚未发布拍卖公告或者进入变卖程序的,优先债权执行法院可以要求将该查封财产移送执行。而赋强公证制度正好可将债权人快速“送入”执行程序,以便其援引上述规定争取对抵押资产的处置权。

  6.2  是否存在赋强公证文书不被法院执行的情况?

  依据民事诉讼法、公证法相关规定,公证债权文书确有错误的,人民法院裁定不予执行。最高人民法院在《关于使用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第480条中将其进一步细化为:

  6.2.1 公证债权文书属于不得赋予强制执行效力的债权文书。

  6.2.2 被执行人一方未亲自或者未委托代理人到场公证等严重违反法律规定的公证程序的。

  6.2.3 公证债权文书的内容与事实不符或者违反法律强制性规定的。

  6.2.4 公证债权文书未载明被执行人不履行义务或者不完全履行义务时同意接受强制执行的。

  为避免法院不予执行,公证机构会根据行业指导意见结合多年经验,就关键的条款进行规范,主要包括:一是强制执行承诺条款,二是资金往来账户条款,三是违约核实条款。公证处有一套成熟的做法,实践中也得了法院的认可。

  6.3  办理赋强公证的合同可否约定争议解决条款?

  各方当事人可以在合同中同时约定争议解决方式和办理赋强公证条款,但我处会指导当事人在协议中明确约定:有关强制执行公证的约定,优先于合同约定的争议解决条款适用。唯当发生人民法院裁定不予执行公证执行证书,或者公证机构书面决定不予出具执行证书的情形时,各方当事人适用合同约定的争议解决方式解决纠纷。实践中,我处出具执行证书的几笔债权文书中,照此约定均获得了法院支持。

  6.4  律师费可否纳入执行范围?

  律师费作为债务人违约而导致债权人实际发生的费用,可以纳入公证机构出具的执行证书载明的执行标的范围之内。但是,实务中,执行证书应写明具体金额或计算公式,否则,若执行证书笼统写“律师费等合理费用”,法院一般会以“标的不明确”为由拒绝执行该部分费用。

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